摘要：在我國(guó)，個(gè)人兌換外匯具有一年5萬(wàn)美元限額，但個(gè)人卻可以在境外交易所通過(guò)兌換USDT繞開外匯的管制，具有侵害金融管理秩序的可能。結(jié)合《中國(guó)人民銀行法》由全國(guó)人大常委會(huì)頒布的事實(shí)，其效力級(jí)別已達(dá)到刑法中“國(guó)家規(guī)定”的標(biāo)準(zhǔn)，USDT兌換業(yè)務(wù)屬于發(fā)售代幣的幫助行為，具有代替法幣流通的可能性，依此為業(yè)的從業(yè)者構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的入罪前提“違反國(guó)家規(guī)定”已不成問(wèn)題。...
·
最近，當(dāng)我們與貨幣圈的一些朋友交流時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)他們對(duì)USDT特征的認(rèn)定傾向與中國(guó)刑事司法實(shí)踐的認(rèn)定不同。為防止這一傾向帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，本文將整理破壞金融管理秩序的犯罪利益和貨幣特征，分析從事USDT交換業(yè)務(wù)的可能性。
海外貨幣在我國(guó)刑法中的地位
在一些貨幣市場(chǎng)的朋友看來(lái)，中國(guó)法律只保護(hù)人民幣的法定貨幣價(jià)值，而其他國(guó)家的法定貨幣并不具有法定貨幣的意義。基于這種理解，海外貨幣虛擬貨幣自然不可能危及中國(guó)的金融管理秩序。但不幸的是，中國(guó)的法律規(guī)定并非如此。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理偽造貨幣案件具體適用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條的規(guī)定：“本解釋所指的‘貨幣’是指可以在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)流通或者兌換的人民幣和境外貨幣。貨幣面值以人民幣計(jì)算，其他貨幣以國(guó)家外匯管理機(jī)關(guān)在案發(fā)時(shí)公布的外匯價(jià)格轉(zhuǎn)換為人民幣。”
可見(jiàn)，我國(guó)在評(píng)價(jià)貨幣犯罪時(shí)，對(duì)法定貨幣的認(rèn)定范圍包括海外貨幣，這就產(chǎn)生了引導(dǎo)海外貨幣穩(wěn)定貨幣的法律風(fēng)險(xiǎn)。
USDT的特性分析·
USDT是Tether發(fā)行的一種中文名稱“泰達(dá)幣”的數(shù)字貨幣，Tether承諾USDT和美元可以達(dá)到1美元：1換取，即Tether公司每發(fā)行一枚USDT硬幣，其公司賬戶將存入1美元作為保證金，具有穩(wěn)定兌換的特點(diǎn)。
然而，由于這種穩(wěn)定性，薩杰團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，與美元一對(duì)一掛鉤的特點(diǎn)促使USDT具有一定的法定貨幣性質(zhì)和金融屬性。從USDT的實(shí)際流通來(lái)看，USDT已被許多外國(guó)虛擬貨幣交易所用作結(jié)算貨幣，具有取代法定貨幣作為定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的客觀性能。
在中國(guó)，個(gè)人兌換外匯每年有5萬(wàn)美元的限額，但個(gè)人可以通過(guò)交換USDT來(lái)避免對(duì)海外交易所的外匯管制，這可能會(huì)損害金融管理秩序。
一般來(lái)說(shuō)，USDT是一種虛擬貨幣，由非官方主體發(fā)行，具有法定貨幣的特點(diǎn)，可能取代法定貨幣的流通。
USDT換取業(yè)務(wù)刑事法律風(fēng)險(xiǎn)
基于上述闡述，薩杰團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，在中國(guó)從事USDT交換業(yè)務(wù)可能構(gòu)成《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營(yíng)罪。
本條款第三、四項(xiàng)規(guī)定：“違反國(guó)家規(guī)定，有下列違法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一倍以上五倍以下罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險(xiǎn)營(yíng)銷，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。”
正如前面提到的，USDT具有法定貨幣的特點(diǎn)，交換業(yè)務(wù)往往與資本結(jié)算業(yè)務(wù)掛鉤，其替代法定貨幣流通的概率也很容易被上述底部條款所覆蓋。薩杰團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，USDT交換業(yè)務(wù)的表現(xiàn)很容易與非法經(jīng)營(yíng)罪所列的非法經(jīng)營(yíng)行為一致。
此外，對(duì)于非法經(jīng)營(yíng)罪的犯罪前提“違反國(guó)家規(guī)定”，薩杰團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，調(diào)查機(jī)關(guān)更有可能適用的“國(guó)家規(guī)定”是2017年發(fā)布的94號(hào)文件。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于準(zhǔn)確理解和適用刑法中“國(guó)家規(guī)定”有關(guān)問(wèn)題的通知》，違反地方法規(guī)、部門規(guī)章的，不得認(rèn)定為“違反國(guó)家規(guī)定”。因此，我們認(rèn)為這是USDT換取業(yè)務(wù)犯罪的關(guān)鍵。
然而，2020年10月23日公布的《中國(guó)人民銀行法》修訂草案第二十二條打破了這一犯罪思想：“任何單位和個(gè)人不得制作或銷售代幣票券和數(shù)字代幣，以取代市場(chǎng)上人民幣的流通。結(jié)合《中國(guó)人民銀行法》由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)頒布的事實(shí)，其效力水平已達(dá)到刑法“國(guó)家規(guī)定”標(biāo)準(zhǔn)，USDT交換業(yè)務(wù)屬于銷售代幣的幫助行為，有可能取代法定貨幣流通，從業(yè)人員構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)犯罪的前提“違反國(guó)家規(guī)定”不是問(wèn)題。
寫在最后
USDT交換業(yè)務(wù)的刑事風(fēng)險(xiǎn)越來(lái)越明顯，非法經(jīng)營(yíng)犯罪的路徑也越來(lái)越狹窄。在犯罪爭(zhēng)議基本較小的前提下，從業(yè)者如何保護(hù)自己已成為最關(guān)鍵的事情。薩杰團(tuán)隊(duì)建議謹(jǐn)慎行事，及時(shí)尋求專業(yè)幫助，避免金融人員入獄。
詳情請(qǐng)聯(lián)系薩姐團(tuán)隊(duì)了解詳情。
肖莎，垂直“科技” 金融“深度法律工作者、中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)投訴委員、中國(guó)銀行法律研究會(huì)主任、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院工業(yè)金融研究基地特別研究員、中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)碩士兼職導(dǎo)師、金融技術(shù)與共享金融100BBS首批成員、人民風(fēng)險(xiǎn)投資區(qū)塊鏈研究所委員會(huì)特別委員、工業(yè)和信息化部信息中心“中國(guó)區(qū)塊鏈產(chǎn)業(yè)白皮書”委員會(huì)委員。被選為五道口金融學(xué)院未央網(wǎng)最佳專欄作家、互金通訊社、巴比特、財(cái)新、證券時(shí)報(bào)、新浪財(cái)經(jīng)、鳳凰財(cái)經(jīng)專欄作家。
